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【 第一幕墻網(wǎng) 】
近年來，建筑市場不斷升溫，建筑市場的迅猛發(fā)展，帶動經(jīng)濟的快速發(fā)展。由于建筑行業(yè)的特殊性，國家對建筑行業(yè)設置了相應的準入許可制度，建筑經(jīng)營主體必須持有建筑行業(yè)營業(yè)執(zhí)照和建筑資質(zhì)證書，在許可范圍內(nèi)從事建筑活動。但近年來，建筑行業(yè)旺盛的市場需求，巨額的利潤，吸引大量不具備建筑行業(yè)要求的個人及企業(yè)，他們通過掛靠違法從事建筑工程，嚴重影響了建筑行業(yè)市場秩序，給人民群眾的生命財產(chǎn)安全帶來隱患。在行政執(zhí)法工作實踐中，對于工商部門能否查處、如何查處建筑掛靠經(jīng)營行為一直存有爭議，爭議主要集中在以下三方面。 觀點一：應當根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》查處建筑掛靠經(jīng)營行為。建筑掛靠經(jīng)營方是借用被掛靠方資質(zhì)和營業(yè)執(zhí)照承接工程，其本身是無照從事建筑活動，違反了《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第一款的規(guī)定，應根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條的規(guī)定進行處罰。 觀點二：建筑掛靠經(jīng)營行為工商部門無管轄權�！督ㄖā返诹鶙l規(guī)定，國務院建設行政主管部門對全國的建筑活動實施統(tǒng)一監(jiān)督管理。第二十六條規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，建筑掛靠經(jīng)營行為應屬建筑主管部門主管，工商部門無管轄權。 觀點三：《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第二款規(guī)定，對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。建筑掛靠無照經(jīng)營行為根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條第二款規(guī)定應轉(zhuǎn)致適用《建筑法》，工商部門無管轄權。 筆者認為，這三種觀點未能區(qū)分建筑掛靠的無營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營行為和無建筑資質(zhì)（超越資質(zhì)）經(jīng)營行為，因而在違法行為的定性和法律適用上都存在片面性。 事實上，作為近年來在建筑施工領域出現(xiàn)并約定俗成的一個新名詞，建筑掛靠還沒有作為正式的法律語言或法律概念而被準確定義，一般來講，建筑掛靠不是一個具體違法行為，而是泛指低資質(zhì)等級或無資質(zhì)等級的經(jīng)營者（掛靠方）利用有資質(zhì)等級企業(yè)（被掛靠方）的名義承接工程并交納管理費的一類建筑經(jīng)營行為。根據(jù)法律規(guī)定，建筑 |
